Límites entre el ahorro fiscal y la defraudación punible: las actuaciones en fraude a la ley tributaria.

  • Silvina Bacigalupo Universidad Autónoma de Madrid

Resumen

Resumen. En toda Europa y particularmente en España la mejor doctrina ha observado la creciente y preocupante tendencia jurisprudencial a confundir los casos de fraude de ley tributarios con la simulación explicitada en el tipo penal objetivo del delito fiscal, y todo evidenciando una clara tendencia a privilegiar los intereses financieros de la hacienda pública por sobre los principios de un derecho penal tributario de inspiración democrática. Afortunadamente, la sentencia del Tribunal Constitucional 120/2005, de 10 de mayo, supo restablecer la racionalidad dogmática perdida por medio del citado pronunciamiento, el que aparece con gran trascendencia tanto doctrinal como práctica. En el presente artículo, la autora analiza los extremos técnicos de dicho fallo y sus implicaciones dogmáticas a fin de esclarecer definitivamente si ciertos comportamientos calificables como fraude de ley tributarios se subsumen bajo el tipo penal del delito fiscal o si, por el contrario, dicha subsunción lesiona el principio de legalidad por suponer una analogía in malam partem.

Biografía del autor

Catedrática de Derecho Penal. Universidad Autónoma de Madrid

Citas

ALONSO GALLO, J., “La necesaria restricción del ámbito típico del delito fi scal”, en La Ley n.o 6291, 2005.

ARGÜELLES PINTOS, J., “Comentario al art. 15 de la LGT”, en R. HUESCA BOADILLA (coord.), Comentarios a la Nueva Ley General Tributaria, Barcelona, Aranzadi, 2004.

ARIAS CAÑETE, M., “Fraude de ley y economía de opción”, en Estudios de derecho tributario VI, IEF, 1979.

EARIAS VLASCO, J., “Fraude a la ley y delito fi scal: un comentario a la sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona de 31 de julio de 2000”, en Quincena Fiscal 7/2001.

ATIENZA, M., y RUIZ MANERO, Ilícitos atípicos, Madrid, 2000.

BÁEZ MORENO, A., “Nuevas perspectivas generales sobre la elusión fiscal y sus consecuencias en la derivación de responsabilidades penales: a propósito de la sentencia de Tribunal Supremo de 30 de abril de 2003”, en Revista de Contabilidad y Tributación n.o 250 (2004).

BACIGALUPO, E., Principios de derecho penal. Parte general, Madrid, 4.a ed., 1997.

— “Sobre la problemática constitucional de las leyes penales en blanco”, en AP 1994-1.

BAJO, M., y S. BACIGALUPO, Delitos contra la hacienda pública, Madrid, 2000.

— Derecho penal económico, Madrid, 2001.

BERDUGO DE LA TORRE, I., y J. C. FERRÉ OLIVÉ, Todo sobre el fraude tributario, Barcelona, 1994.

CANARIS, C.-W., Die Feststellung von Lücken im Gesetz, Berlín, 1983.

CARRASQUER CLARI, M. L., El problema del fraude a la ley en el derecho tributario, Valencia, 2003.

CHOCLÁN MONTALVO, J. A., “Fraude a la ley tributaria y delito fiscal. Una reflexión desde los principios constitucionales del Derecho penal. (A propósito de la STC 120/2005, de 10 de mayo)”, en La Ley n.o 6296, 2005.

— Responsabilidad de auditores de cuentas y asesores fiscales, Barcelona, 2003.

— “Anomalía del negocio jurídico y delito fi scal”, en AJA n.o 551, 31 de octubre del 2002.

CLAUSEN, U., “Strucktur und Rechtsfolgen des Paragraphs 42 AO”, en Der Betrieb 30/2003.

CROSS GARRIDO, J., “El fraude de ley en el ámbito tributario”, en Impuestos 7/1998.

DAVID, C., “L’abus de droit en Allemagne, en France, en italia, aux Pays-Bas et au Royaume-Uni”, en Revista di Diritto Finanziario e Scienza delle Finanze, 1993, I.

DÍEZ-PICAZO Y PONCE DE LEÓN, L., “El abuso del derecho y el fraude a la ley en el nuevo Título Preliminar del Código Civil y el problema de sus recíprocas relaciones”, en Documentación Jurídica, 1974, pp. 1329 ss.

FALCÓN Y TELLA, R., “El fraude a la ley tributaria como un mecanismo para gravar determinadas economías de opción (I): su radical diferencia con los supuestos previstos en el artículo 6 CC”, en Quincena Fiscal 17/1995; también en Revista Técnica Tributaria n.o 31.

— “El fraude a la ley tributaria como un mecanismo para gravar determinadas economías de opción (II): límites a la utilización de esta figura”, en Quincena Fiscal 18/1995.

— “El delito fiscal como ley penal en blanco: la necesidad de tener en cuenta todas las normas tributarias que afecten a la exigibilidad jurídica de una determinada conducta del contribuyente”, en Quincena Fiscal 10/1999.

— “El expediente fiscal de fraude a la ley: un procedimiento que no existe, pero se aplica”, en Quincena Fiscal 21/2002.

— “El Anteproyecto de LGT y la técnica jurídica: definición del tributo, carga de la prueba y fraude a la ley”, en Quincena Fiscal 6-7/2003.

FERREIRO LAPATZA, J. J., “Economía de opción, fraude a la ley, sanciones y delito fiscal”, en Quincena Fiscal 8/2001; también en Revista Técnica Tributaria n.o 52 (2001).

— “El abuso en la aplicación de la norma tributaria en el Anteproyecto de Ley General Tributaria”, en Quincena Fiscal 11/2003.

FISCHER, P., “Substanz und Form-oder: “Das Steuergesetz kann nicht umgangen werden”, en StuW 1/1995.

— “Die Umgehung des Steuergesetzes”, en DB 1996.

— “Geltungsanspruch des Steuergesetzes, Steuerumgehung und wirtschaftliche oder sonst beactliche ausbesteuerliche Gründe”, en FR 23/2001.

FRANZEN, GAST Y JOECKS, Steuerstrafrecht, 4.a ed., Múnich, 1996.
GARCÍA NOVOA, C., “La posibilidad de imponer sanciones en los supuestos de fraude y abuso de la norma tributaria: el criticable
contenido del art. 15.3 del anteproyecto de Ley General Tributaria”, en Quincena Fiscal 8/2003.

GARCÍA NOVOA, C., Y A. LÓPEZ DÍAZ (coord.), Temas de derecho penal tributario, Madrid.

GRACIA MARTÍN, L., Bien jurídico, resultado y acción típica en el delito del art. 349 del CP español, Zaragoza, 1986.

HERRERO DE EGAÑA, D., y J. M. ESPINOSA DE LOS MONTEROS, “La conformación artificiosa de la realidad en el ámbito tributario: ¿Por qué lo llamamos conflicto cuando queremos decir fraude?”, en AJA, año XIII, n.o 593.

IRUZUBIETA FERNÁNDEZ, R., El abuso del derecho y el fraude a la ley en el derecho del trabajo, Madrid, 1989.

KOTTKE, K., “Das unechte Tatbestandsmerkmal des ungewöhnlichen Weges in Paragraph 42 der Abgabenordnung”, en BB 18/1983.

KRAFT, G., “Schlussfolgerungen aus der BFH-Rechtsprechung zur Abgrenzung von Paragraph 42 AO von den Paragraphen 7 ff. AStG aus der Sicht der internationalen Steuerberatung”, en Internationales Steuerrecht (IStR) 4/1993.

LÓPEZ MOLINO, A. M., “Los negocios en fraude de la ley tributaria, los negocios simulados y los negocios indirectos (art. 24, 25 y 28 LGT)”, en Crónica Tributaria 85/1998.

MARTÍN FERNÁNDEZ, J., “El negocio en fraude de ley tributaria”, en Boletín del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid, septiembre del 2000.

MATEU DE ROS, R., “Economía de opción, negocio indirecto y fraude a la ley tras la reforma de 1995 de la Ley General Tributaria”, en Gaceta Fiscal 147/1996.

MEINE, H.-G., “Steuervermeidung, Steuerumgehung, steuerhinterziehung”, en Wistra 20/1992.

MORILLO MÉNDEZ, A., Las sanciones tributaries, Valencia, 1996

PALAO TABOADA, C., “Los instrumentos normativos contra la elusión fiscal”.

— “La norma anti-elusión del Proyecto de Nueva Ley General Tributaria”, en Revista de Contabilidad y Tributación, 248/2003.

— “Algunos problemas que plantea la aplicación de la norma española sobre el fraude a la ley tributaria”, en Crónica Tributaria 98/2001.

— “El atolladero del fraude a la ley tributaria”, en Revista de Contabilidad y Tributación, n.o 209-210 (2000).

— “¿Existe el fraude a la ley tributaria?”, en Revista de Contabilidad y Tributación (Comentarios y Casos Prácticos), n.o 182 (1998).

— “Tipicidad e igualdad en la aplicación de las normas tributarias. (La prohibición de la analogía en el Derecho tributario)”, en Anuario de la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid 1/1997 (La vinculación del juez al derecho).

— “Notas a la Ley 25/1995 (II)”, en Revista de Contabilidad y Tributación, n.o 255 (1996).

— “Economía y derecho en la aplicación de las leyes tributarias”, en Crónica Tributaria 73/1995.

— “El fraude a la ley en derecho tributario”, en Revista de Derecho Financiero y Hacienda Pública, n.o 63 (1966)

PAULIK, H., “Steuereinsparung und Steuerumgehung”, en StbJb 1963/64.

— Lehrbuch des Allgemeinen Steuerrechts, 3.a ed., Berlín, 1977.

PÉREZ ARRAIZ, J., El fraude de ley en el derecho tributario, Valencia, 1996.

PÉREZ DE AYALA Y LÓPEZ DE AYALA, J. L., “El nuevo artículo 15 de la Ley General Tributaria”, en i. MARTÍN DÉGANO, G. MENÉNDEZ GARCÍA y A. VAQUERA GARCÍA (coord.), Estudios de derecho financiero y tributario en homenaje al profesor Calvo Ortega, t. 1, Madrid, 2005.

PÉREZ ROYO, F., “Analogía y fraude de ley en la LGT”, en Comentarios a la LGT y líneas para su reforma, Madrid, IEF, 1991.

— “Comentario al artículo 24 de la Ley General Tributaria”, en Homenaje a Fernando Saiz de Bujanda, vol. I, Madrid, 1991.

— “El estado del arte de la aplicación del delito fiscal en España. (Con especial referencia al tratamiento de la simulación, fraude a la ley y delito fiscal en la doctrina de la Sala Segunda del Tribunal Supremo y una apostilla final sobre la STC de 10 de mayo de 2005), en La Ley, n.o 6281, 2005.

— Delitos e infracciones en materia tributaria, Madrid, 1986.

PISTONE, P., Abusso del diritto ed elusione fi scale, Papua, 1995.

RAMÍREZ GÓMEZ, S., El principio non bis in idem en el ámbito tributario. Aspectos sustantivos y procedimentales, Madrid.

ROSENBUJ, T., La simulación y el fraude de ley en la nueva Ley General Tributaria, Madrid, 1996.

— El fraude a la ley fiscal y el abuso de las formas en el derecho tributario, Madrid, 1994.

RUIZ ALMENDRAL, V., y G. SEITZ, “Fraude a la ley”, en Estudios Financieros 257-258.

RUIZ ZAPATERO, G. G., “Cuatro casos sobre negocio indirecto y fraude a la ley en el ámbito tributario (I)”, en Carta tributaria (monografías), n.o 280, 1997.

SILVA SÁNCHEZ, J., El nuevo escenario del delito fiscal, Barcelona, 2005.

SILVA SÁNCHEZ, J., y P. SALVADOR CODERCH, Simulación y deberes de veracidad. Derecho civil y derecho penal: dos estudios de dogmática jurídica, Madrid, 1999.

SILVA SÁNCHEZ, J., P. MOLINS y J. MELERO, “El delito fiscal ante el ‘Estatuto del Contribuyente’”, en Revista Técnica Tributaria 44/99,
SIMÓN ACOSTA, E., “El abuso de la norma tributaria”, en Actualidad Jurídica Aranzadi, n.o 568, 6 de marzo del 2003.

— “Fraude de ley y bonos austriacos”, en Jurisprudencia Tributaria 8/2001.

TIEDEMANN, K., Wirtschaftsstrafrecht und Wirtschaftskriminalität, 1, Allgemeiner Teil, Reinbek bei Hamburg, 1976.

— Lecciones de derecho penal económico (comunitario, español, alemán), Barcelona, 1993.

— “Der Strafschutz der Finanzinteressen der Europäischen Gemeinschaft”, en NJW 1990, 2226 ss. — en Strafgesetzbuch. Leipziger Kommentar, 18, Berlín y Nueva York, Lieferung, 1979.

TIPKE, K., y H. W. KRUSE, Kommentar zur AO (Abgabenordnung) und FGO (Finanzgerichtsordnung), t. I, 16.a ed., Colonia, 2003.

RODRÍGUEZ RAMOS, L., Secundariedad del derecho penal económico, Madrid, 2001.

ULMER, E., “Steuervermeidung, Steuerumgehung, Steuerhinterziehung”, en DStZ 12/1986.

ULSENHEIMER, K., “Zur Problematik der überlangen Verfahrensdauer und richterlichen Aufklärungspfl icht im Strafprozess sowie zur Frage der Steuerhinterziehung durch Steuerumgehung”, en Wistra 1983.

VOGEL, K., “Steuerumgehung nach innerrechtlichem Recht und nach Abkommensrecht”, en StuW 4/1985.

— “Fraude de ley, abuso de derecho y negocio fi cticio en derecho penal europeo”, en L. ARROYO y K. TIEDEMANN, Estudios de derecho penal económico, Universidad Castilla- La Mancha, 1994.

ZORNOZA PÉREZ, J., “Levantamiento del velo y determinación de la cuota en el delito de defraudación tributaria”, en M. CORCOY BIDASOLO (dir.), Derecho penal de la empresa, Pamplona, 2001.

— “La simulación en el derecho tributario”, en Boletín del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid, n.o 16, 2000.
Publicado
2016-01-30
Cómo citar
BACIGALUPO, Silvina. Límites entre el ahorro fiscal y la defraudación punible: las actuaciones en fraude a la ley tributaria.. Revista de Derecho, [S.l.], n. 4, p. 11-33, jan. 2016. ISSN 2393-6193. Disponible en: <http://revistas.ucu.edu.uy/index.php/revistadederecho/article/view/822>. Fecha de acceso: 21 feb. 2019 doi: https://doi.org/10.22235/rd.v0i4.822.
Sección
Doctrina

Palabras clave

delito fiscal; fraude; simulación